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陈有西:南昌中院太平洋案判决书问题何在?

时间:2013-09-03 01:20来源:陈有西学术网 作者:陈有西学术网 点击:
  【直报网9月2日讯】据陈有西学术网报道,8月30日上午,等待了八个月的江西精彩生活投资发展有限公司董事长唐庆南等八人被控组织领导传销案终于宣判。除两名被告根

 

 

【直报网92日讯】据陈有西学术网报道,830日上午,等待了八个月的江西精彩生活投资发展有限公司董事长唐庆南等八人被控组织领导传销案终于宣判。除两名被告根本无罪,关押了一年四个月由检察院撤回起诉,29日已经无罪释放外,唐庆南等六位被告,被分别判了103年徒刑和巨额罚金。所有被告一致认为这是错判冤判,全体一致当庭表示上诉。《判决书》昨天我已经公布在《陈有西学术网》。为让全国676万太平洋电子商务的会员(其中12万多重点交纳了保证金的渠道商)明白该判决的复杂的内容和法律概念,知晓这个判决的问题所在,现在起草上诉书的同时,从辩护律师角度作出解读。全国会员和读者朋友可以对照判决书、起诉书、辩护词,进行自己的独立分析。同时,我更希望二审法院的法官们,也能够认真地看看我的分析。

认真审阅法院的一审《判决书》,查明事实部分脉络清晰,表达扼要,把复杂的案情基本上清楚地记录下来。对BMC模式的概念、层级的真相、经营额的数据、法庭争论的焦点,都阐述得比较清楚。比检察机关的《起诉书》要明白得多。对我们辩方的观点,虽然全部驳回没有采纳一条,但是基本作了记录和回应,这也符合刑事判决书的规范。不从证据认定鍣、实体判决错误角度去评价,这是一会质量比较高的判决书。这为二审的浓缩焦点、理清审理思路,公正查明真相纠正错案,提供了一个比较好的基础。

本案的判决,主要差错出现在证据认定错误、概念认定错误、真相认定错误、程序违法上。导致了最后实体判决的错误。现分述如下。

一、本案审理程序严重违法。

主要四点:1、超审限严重。20121130日起诉,1228日审理完毕等待判决,一直到2013830日才判决,一审长达九个月。刑诉法规定最长延长审批也不能超过六个月。法院给出的解释,是检察院建议延长两次。这是直接规避法律的违法行为。检察院没有任何理由违反法律无故建议延长。2、这葆华案当庭裁定中止审理,其他被告应该先行判决,而没有理由为了等他恢复审理一直拖着。特别是两个无罪被告一直被延长无辜关押。3、刘辉、王亚亚经过法庭审理完毕查明无罪,应当作出无罪判决,为了照顾公安局、检察院错抓、错诉的面子,在宣判前一天作出同意检察撤诉处理,串通掩盖公安、检察院的错案,依法不应同意撤诉而违法进行掩饰。导致国家赔偿不能及时解决。4、依法应当进行的重新审计鉴定没有进行。开庭结束后拖延八个月不判,一个直接的合法的理由,本来是采纳全体被告的一致异议和全体辩护律师的申请,对违法无效、不真实、有13亿的严重错误的《审计鉴定报告》进行重新鉴定。但是法院违法不采纳,并以这个根本没有证据效力的鉴定为依据,作出了严重错误的判决。使一审判决失去了基本的事实证据的基础,直接导致了基本事实不清。直接面临着发回重审的危险。

二、将返利折扣差别,错误地理解为十六个传销层级

传销的层级,是指人的互相控制,和保证金的层层收取和递交。太平洋网的所有保证金,都直接进入精彩公司的账户,每个会员都有自己的“电子钱包”分户账,每天都可以审核自己的钱有多少在账上。还可以购买多少东西。因此,很清楚只有一个层级,没有十六个层级。《判决书》第10页、11页,清楚地表达了这个层级,是根据购买消费额和各人保证金的多少,来区别对待折扣率。分成16种不同待遇。就象买房子,98折、97折、96折、95折,可以搞出各种不同的折扣优惠差距。这种差距,没有任何人的控制的功能。任何人可以直接同太平洋网进行直接结算,不受任何别人的控制。这同传销层级没有任何相同之处。这是本案基本性质定性错误的一个重要方面。

三、对PV计算直接延用了检察院的错误指控数据

检察院的指控直接来自于审计鉴定报告的不实错误数据。一审法院全盘继承了这一传了三道的错误。《判决书》第11页说:“经鉴定,购买太平洋网所经销的9万种商品来获得1000PV,平均要化费97635元。”以此证明会员都只能用交保证金享受折扣。同时说:“经鉴定,截止201249日,通过纯消费获得渠道商资格的人数为137人,仅占12万渠道商的0.11%”。这一错误是粗暴地漠视了所有辩护律师的辩护意见。1、辩护人在庭审中向法庭提供向江西精彩公司调取的数据表明完全通过自然消费完成1000pv的有1800人,消费总共完成订单数量3000余单,由于大多数商户选择了交纳保证金同时消费的模式,已经实际返还保证金的人,有3万多户。见唐庆南、徐兴春的当庭陈述。但公司查封公司账册后没有统计鉴定这一数据。只是断章取义地说只有137人。2、用平均数来测算出消费9万元才能获的1000PV,已经在法庭调查中被律师驳斥根本不是事实,计算方法荒谬。《起诉书》原说:“消费获得自然1000pv在太平洋网站上消费平均要花费97.635.54元,要是选择自己充话费平均要花费61万余元”法院取了前说平均值。这个交易笔数是不能平均的。因为最大的业务量是电信充值,而利润是最少的,用平均值当然会产生基数巨大才能获利的假像。这是选择了利差最小的商品和服务。太平洋网有2千多万种商品,交话费只是众多消费中量大利薄的电商服务特例,不具有现代高消费特征。消费者充100元话费,消费电信实收97元,网上卖98.5元,只有1元多的利润,所对应的PV积分自然比较少(0.2pv)。这一业务,大大稀释了其他商的利润率。如果消费价值较高的商品,比如买五粮液酒10箱(每箱六瓶,一瓶网上只卖398元约2400元)给渠道商,市场上卖520元,有1000多元的利润,一箱的利润就达到了100pv,十箱就有2万多元利润值,就能达到1000pv。因此,认定只有137户是通过消费进入渠道商行列,一违背有3万多户已经合格进入的事实,二违背消费每天在不断增加后期会有更多人通过消费进入渠道商的必然趋势,三违背了商品利润估值的科学性,平均数根本不代表PV真相。

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